Как меняется правовое положение ООО в результате принятия Федерального закона N 312-ФЗ - статья для журнала "Расчет", №6, 2009

Статья подготовлена
аудитором Группы Компаний ИНТЕК
Еленой Фалдиной
специально для журнала "Расчет"

Состав учредительных документов.

С принятием ФЗ уменьшится количество учредительных документов общества с ограниченной ответственностью. Теперь у общества с ограниченной ответственностью, как и у акционерного общества, будет только один учредительный документ - устав.

Таким образом, исчезает единственная коммерческая организация, имеющая два учредительных документа. Единственная цель этого изменения - практическое удобство. Существование двух учредительных документов создавало некоторый дискомфорт у участников оборота, поскольку разная процедура изменения этих документов зачастую приводила к тому, что они содержали противоречивые сведения.

С 1 июля 2009 г. учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов (п. 4 ст. 5 рассматриваемого Закона). Бывшие учредительные договоры будут приравнены к договорам об учреждении общества с ограниченной ответственностью.
Теперь учредительным документом ООО является только его устав. Но это не означает, что учредительный договор (договор об учреждении общества) заключать не нужно. Этот документ по-прежнему имеет статус обязательного. Он составляется в письменной форме, с указанием размера уставного капитала общества (его минимальный размер больше не привязан к МРОТ и установлен в сумме 10 000 руб.), размера и номинальной стоимости доли каждого учредителя общества (в уставе эти сведения не дублируются), а также порядка и сроков их оплаты (сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества теперь вносятся в ЕГРЮЛ, соответствующая поправка внесена и в Федеральный закон о государственной регистрации юридических лиц).

В первую очередь стоит проанализировать, насколько устав общества соответствует измененному тексту Закона об ООО, и выделить положения, которые необходимо поменять. Компаниям, у которых более одного участника, проводить проверку учредительного договора не надо. С 1 июля 2009 г. учредительный договор теряет статус учредительного документа, следовательно, вносить в него изменения не потребуется.
В ст. 12 Закона об ООО содержится перечень сведений, которые должен содержать устав. К ним относятся в том числе сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества, о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества, о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества. Именно эти позиции данного Закона претерпели наибольшие изменения.

Учреждение общества

Порядок учреждения общества также изменен. Так, в решении об учреждении общества, как и прежде, должны найти отражение результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, а также утверждения его устава. Здесь Закон требует исключительно единогласных решений, как и в случае утверждения денежной оценки имущества, вносимого учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале. Вместе с тем в решении может быть закреплена информация об образовании ревизионной комиссии или избрании ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом или являются обязательными согласно Закону об ООО. Также при учреждении общества учредители могут утвердить аудитора общества, а если общество подпадает под обязательный аудит - они должны принять такое решение.

Обязательный аудит проводится в случаях, если (ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности"):

• организация имеет организационно-правовую форму открытого акционерного общества;
• организация является кредитной организацией, бюро кредитных историй, страховой организацией, обществом взаимного страхования, товарной или фондовой биржей, инвестиционным фондом, государственным внебюджетным фондом, фондом, источником образования средств которого являются добровольные отчисления физических и юридических лиц;
• объем выручки от продажи продукции (выполнения работ, оказания услуг) организации (за исключением сельскохозяйственных кооперативов и союзов этих кооперативов) за предшествовавший отчетному год превышает 50 млн руб. или сумма активов бухгалтерского баланса по состоянию на конец года, предшествовавшего отчетному, превышает 20 млн руб. Для муниципальных унитарных предприятий законом субъекта Российской Федерации финансовые показатели могут быть снижены;

Ведение списка участников общества

В соответствии с новой главой Закона об ООО "Ведение списка участников общества", общество ведет список своих участников с указанием сведений о каждом из них, о размере их долей (сведений об их оплате). Кроме того, в список включается информация и о долях, принадлежащих обществу (размере, дате перехода). Общество обязано обеспечивать ведение и хранение указанного списка с момента своей государственной регистрации. Соответствие сведений списка участников сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, обеспечивает лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (если иной орган не предусмотрен уставом).

Единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор, президент и др. (ст. 40 Закона об ООО). В качестве такого органа может выступать только физическое лицо (причем не обязательно избранное из состава участников общества). Исключением является ситуация, когда полномочия единоличного исполнительного органа общества переданы управляющему в порядке, установленном в ст. 42 Закона об ООО.

Каждый участник обязан сообщать обществу об изменении своих данных (имени или наименования, места жительства или места нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества). В случае непредставления участником такой информации общество не несет ответственности за причиненные в связи с этим убытки.

Оплата доли

На законодательном уровне понятие вклада в уставный капитал общества заменено на понятие доли в уставном капитале. Так, используемая сегодня формулировка "уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников" в новой интерпретации звучит так: "уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из долей, приобретенных его участниками".

Из Закона об ООО (ст. 16) выведено требование об обязательной оплате не менее половины суммы уставного капитала к моменту государственной регистрации общества. Кроме того, исключено и требование об уменьшении уставного капитала либо ликвидации общества в случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации.

Зато появилось другое условие. В случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение установленного срока (не должен превышать одного года с момента государственной регистрации общества) неоплаченная часть доли переходит к обществу. Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества. Доля учредителя общества, если иное не установлено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.

Права участников общества

Изменились положения о продаже, ином отчуждении долей в уставном капитале общества, а также положения о выходе из общества.

Как и прежде, доли не учитываются при определении результатов голосования и должны быть в течение одного года со дня перехода к обществу распределены между участниками либо проданы участникам или третьим лицам (если это допускается уставом). В свою очередь, измененный вариант ст. 24 Закона об ООО уточняет - распределение доли возможно, только если до ее перехода к обществу она была оплачена (или за нее была предоставлена компенсация). Продажа неоплаченных (некомпенсированных) долей возможна, но по цене, не превышающей их номинальную стоимость. Такая же ценовая политика утверждена и для продажи долей участников, вышедших из общества по правилам ст. 26 Закона об ООО. Однако она обязательна, только если на общем собрании участники не определили другую цену доли ушедшего участника. Если доля, принадлежащая не обществу, в установленный срок не была распределена или продана, то размер уставного капитала общества следует уменьшить на величину номинальной стоимости этой доли. Обо всем этом, естественно, необходимо известить ФНС (как регистрационный орган) путем направления соответствующего заявления с приложением необходимых документов. Сделать это нужно в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли, ее оплате приобретателем либо о погашении.

Переход доли

В новой редакции ст. 21 Закона об ООО закреплено, что переход доли в уставном капитале общества к другим его участникам либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Как и раньше, участник общества вправе продать или произвести отчуждение иным образом своей доли в уставном капитале одному или нескольким участникам данного общества, кроме того, существует возможность ее продажи третьим лицам, естественно, при выполнении некоторых условий. Участники общества, как и прежде, обладают преимущественным правом покупки доли участника, но не обязательно по цене предложения третьему лицу. В качестве альтернативы новая версия Закона об ООО (ст. 21) допускает возможность приобретения участниками доли по цене, отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества (далее - заранее определенная уставом цена).

Так же как и согласно предыдущей редакции Закона, уставом может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право ее покупки. Выкуп собственной доли также возможен по цене предложения третьим лицам или по заранее определенной уставом цене. При этом общество может применить зафиксированную в уставе цену, только если она не ниже той, которая заявлена для участников общества.

Ранее участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан был письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. Извещать участников можно было через общество, предварительно прописав такую возможность в уставе. В новой редакции Закона порядок уведомления о намерении продать долю видоизменен. Во-первых, само уведомление получило название "оферта". Во-вторых, оферта, адресованная участникам, направляется им только через общество. Более того, она считается полученной участниками в момент ее получения обществом. Срок реализации преимущественного права участников общества на покупку доли - 30 дней с даты получения оферты (в уставе можно закрепить более продолжительный срок реализации данного права). Преимущественное право покупки доли участником(ами) (обществом) может быть прекращено не только по причине "просрочки", но и по письменному отказу от использования такого преимущественного права.

Доля может быть продана третьим лицам, только если участники (общество) по тем или иным причинам не реализовали свое преимущественное право на ее покупку (или реализовали его частично). Продажная цена доли на сторону не может быть ниже заявленной участникам (обществу) в оферте.

Теперь несколько слов об ином отчуждении долей. Держатель доли может смениться в порядке правопреемства, но только если иное не предусмотрено уставом ООО. Так, уставом общества может быть установлено, что переход доли к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, а также передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), допускается только с согласия остальных участников общества. Уставом общества может быть предусмотрен различный порядок получения такого согласия в зависимости от оснований перехода доли.

Нотариальное удостоверении сделки

Абсолютным нововведением в ст. 21 Закона об ООО является требование об обязательном нотариальном удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Нотариальное удостоверение не требуется в случае:

• приобретения доли обществом в порядке, установленном ст. 23 Закона об ООО;
• выхода участника из общества (ст. 26 Закона об ООО);
• распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона об ООО.

Доля переходит к ее приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки. А если факт перехода не требует нотариального удостоверения - с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

В соответствии со ст. 21 Закона об ООО на нотариуса возлагаются определенные обязанности:

• проверить полномочия лица, отчуждающего долю, на распоряжение ею. Эти полномочия тоже должны быть подтверждены нотариально удостоверенным договором, на основании которого отчуждаемая доля ранее была приобретена, а также выпиской из ЕГРЮЛ, содержащей сведения о принадлежности этой доли соответствующему лицу. Если в подтверждение своих полномочий лицо, отчуждающее долю, предоставило нотариусу дубликат нотариально удостоверенного договора, то выписка из ЕГРЮЛ должна быть составлена не ранее чем за 10 дней до дня обращения в нотариальную контору. Если доля была получена отчуждающим ее лицом в случаях, не требующих (или ранее не требовавших) нотариального удостоверения, то достаточно предоставить нотариусу соответствующий документ и выписку из ЕГРЮЛ, составленную не ранее чем за 30 дней до дня обращения к нотариусу. В качестве необходимых для представления нотариусу документов можно назвать документы, свидетельствующие о переходе доли в порядке правопреемства; документ, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме; решение о создании общества (в случае создания общества одним лицом); договор об учреждении общества (в случае создания общества несколькими лицами);
• проставить на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемая доля ранее была приобретена, отметку о совершении сделки по переходу доли;
• передать в регистрирующий орган (после нотариального удостоверения сделки, не позднее трех дней) заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником общества, отчуждающим долю, с приложением соответствующего документа-основания. Стороны сделки могут определить способ передачи данного заявления (непосредственная передача, по почте, по факсу, посредством интернет-ресурса и иных технических средств);
• передать (в течение трех дней с момента нотариального удостоверения сделки) обществу копию указанного выше заявления с приложением документа-основания. По соглашению сторон сделки общество может быть уведомлено о ее совершении одной из сторон. В этом случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.

Во-первых, данная норма позволяет бороться с порочной практикой регистрации обществ с ограниченной ответственностью на посторонних лиц, которые сразу же заключают договоры уступки доли "настоящим" участникам, однако соответствующие изменения в реестр не вносятся. Для третьих лиц участниками остаются эти сложно устанавливаемые посторонние лица, при возникновении же у них или их правопреемников (наследников, кредиторов), которым стало известно о наличии доли в уставном капитале в составе имущества такого лица, имущественных претензий или намерения воспользоваться корпоративными правами заключенный заблаговременно договор уступки доли предъявляется и соответствующие изменения вносятся в реестр с уплатой крайне незначительного штрафа за несвоевременное сообщение об изменениях. Во-вторых, не секрет, что в настоящее время хищения долей в уставном капитале и попытки рейдерских захватов касаются уже не только акционерных обществ, но и обществ с ограниченной ответственностью, подделать документы в этих случаях оказывалось даже проще, чем при аналогичном действии в отношении акций акционерного общества. Нотариальное удостоверение сделки - дополнительный барьер на пути правонарушителей, который, возможно, сможет остановить их, сделав "проект" чрезмерно затратным, а потому невыгодным.

Право на свободный выход из общества с ограниченной ответственностью

Значимым изменением стало существенное ограничение права на свободный выход из общества с ограниченной ответственностью. Согласно внесенным в Закон об ООО изменениям участник общества вправе выйти из него путем отчуждения доли обществу, только если это предусмотрено уставом! Ранее такой выход был возможен в любое время независимо от согласия участников общества или самого общества. При этом теперь в Законе четко прописано, что выход участника(ов) из общества недопустим, если это приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника. Последнее ограничение должно уменьшить число "брошенных" обществ, из которых вышли все участники, что улучшит Единый реестр юридических лиц и снимет с государства расходы, которые оно несло на периодическую "чистку" реестра и освобождение его от таких пустых обществ.

Изменены также положения о выплате и сроке выплаты действительной стоимости доли выходящему участнику. Согласно действующей редакции Закона действительная стоимость доли выплачивается в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором участник подал заявление о выходе из общества (если меньший срок не предусмотрен уставом).

В редакции Закона об ООО (ст. 23), вступающей в силу с 01.07.2009, сказано, что общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе. Срок выплаты - три месяца со дня возникновения соответствующей обязанности (если иное не предусмотрено уставом).

Переходные положения

В начале статьи мы уже указывали, что Закон об ООО в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ вступает в силу с 01.07.2009. Таким образом, уставы и учредительные договоры обществ, созданных до этого дня, подлежат приведению в соответствие обновленной редакции Закона об ООО и ГК РФ не позднее 01.01.2010. С момента вступления в силу изложенных выше поправок и до момента приведения уставов и учредительных договоров в надлежащее состояние (то есть в период с 01.07.2009 до 01.01.2010) положения указанных документов применяются в части, не противоречащей вступившей в силу редакции Закона об ООО и ГК РФ. Вместе с тем с 01.07.2009 учредительные договоры обществ утрачивают силу учредительных документов. В свою очередь, одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в уставы обществ, регистрирующему органу предписано занести в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников обществ на основании учредительных договоров в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений.

Также обращаем внимание читателей, что внесение в уставы обществ, созданных до 01.07.2009, изменений, предусматривающих право участника на выход из общества, осуществляется по решению общего собрания участников, принятому тремя четвертями голосов. Это правило распространяется на "правку" уставов в срок до 01.01.2010.

Процедура внесения и регистрации изменений

После проведения анализа устава общества должна быть подготовлена новая редакция устава или изменения и дополнения к нему в виде отдельного документа. Данный документ должен быть представлен участникам общества вместе с уведомлением о проведении собрания. Решение об утверждении изменений в устав можно принять как на очередном собрании участников, на котором утверждаются итоги 2008 г., так и на внеочередном. Ежегодное собрание участников проводится до 1 июля 2009 г., внеочередное также может быть проведено до этой даты. В таком случае в повестку дня следует отдельно включить вопрос о государственной регистрации изменений. В протоколе общего собрания стоит указать, что государственная регистрация должна быть произведена после вступления в силу изменений в Закон об ООО. Если внеочередное собрание проводится после 1 июля 2009 г., то временного разрыва между утверждением изменений в устав на общем собрании и государственной регистрацией не происходит.

После проведения общего собрания руководитель общества заверяет у нотариуса свою подпись на заявлении о внесении изменений, связанных с внесением изменений в ЕГРЮЛ. Общество уплачивает государственную пошлину в размере 400 руб.

Заявление, протокол общего собрания участников, изменения к уставу или устав в новой редакции, платежное поручение об оплате пошлины подаются руководителем общества в налоговый орган, осуществляющий государственную регистрацию.

После проведения регистрационных действий общество получает свидетельство о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, и экземпляр изменений в устав или устава в новой редакции, на котором регистрирующим органом ставятся отметка о регистрации и штамп "Копия".

Что надо успеть до 1 июля 2009 г.

Согласно Закону N 312-ФЗ внесенные в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников общества признаются достоверными до тех пор, пока их достоверность не будет опровергнута нотариально удостоверенными документами или заявлениями, подписанными всеми указанными в Реестре участниками общества, либо пока иное не будет установлено решением суда.

До 1 июля 2009 г. обществу надо убедиться в том, что данные, отраженные в ЕГРЮЛ, соответствуют действительности. На практике встречаются ситуации, когда неверно указаны номер регистрационного свидетельства, данные об участниках общества. Поэтому стоит получить до 1 июля 2009 г. выписку из ЕГРЮЛ, проверить указанные в ней данные и при необходимости обратиться в налоговый орган с заявлением об изменении неверно указанных сведений.

Участникам, которые намерены продать свой бизнес, также нужно поторопиться. Как правило, продажа бизнеса оформляется договором купли-продажи доли. С 1 июля 2009 г. такая сделка требует нотариального удостоверения. О совершении сделки нотариус обязан уведомить регистрирующий орган. Очевидно, что после этой даты расходы, связанные с продажей бизнеса, вырастут.

Руководитель общества может также разработать форму списка участников общества и утвердить положение о его ведении в соответствии с требованиями Закона об ООО.